Programa primera parte




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b) Respecto de los demás seres humanos (y de Dios), son las normas las que rigen su vida, las cuales son reglas de conducta de observancia obligatoria, por ejemplo es obligatorio a los contribuyentes pagar los impuestos al Fisco.

Clases de normas. En la vida en sociedad aparecen cuatro clases de normas que limitan la libertad del ser humano:

Convencionalismos sociales o normas de trato social, por ejemplo las buenas costumbres.

Normas morales, que rigen las acciones humanas con miras al bien individual de cada uno y que se cumplen espontáneamente, sin presión exterior, por ejemplo hacer actos de caridad.

Normas religiosas las cuales rigen las acciones humanas con miras al bien sobrenatural, conforme la conciencia personal de cada uno.

Normas jurídicas, las cuales rigen la conducta humana en la vida social y que pueden ser exigidas mediante un constreñimiento exterior por la autoridad competente. Por ejemplo la Ley que regula el tránsito vehicular previene que no haya accidentes en la circulación de vehículos y que tiene sanciones para los violadores de dicha disposición legal. Es de observar que una misma conducta humana puede ser imperada (mandada) por varias normas de distintos órdenes, que, en algunos casos, se superponen y se complementan. Por ejemplo el precepto del quinto (5to.) Mandamiento no matarás es moral, religioso y jurídico a la vez. (Mandamientos: (1) Amar a Dios; 2) No tomar en vano su Nombre; 3) Santificar las fiestas; 4) Honrar padre y madre; 5) No matar; 6) No cometer actos impuros; 7) No robar; 8) No calumniar ni mentir; 9) No consentir actos impuros; 10) No codiciar bienes ajenos).

Derecho y sociedad. El ser humano para alcanzar la perfección a que está llamado en el orden físico, individual, espiritual y moral, debe convivir con otros, colaborando y complementándose. El ser humano está llamado a vivir en sociedad, por lo que la vida social requiere del respeto mutuo entre las personas que la componen, dividiendo sus actividades conforme sus cualidades (¿carismas?), que van dirigidas en una colaboración mutua hacia determinados objetivos, esto es, un orden. Para conseguir esto es preciso que existan normas jurídicas o lo que es lo mismo un Derecho. Una celebre frase de Giorgio Del Vecchio que es un silogismo jurídico consagra esto: (Ubi homo, ibi societas; ubi societas, ibi ius; ergo ubi homo, ibi ius) “Donde está el hombre está la sociedad; donde está la sociedad está la justicia; por tanto, donde está el hombre está la justicia“.

Donde existe la sociedad allí hay Derecho. Cada pueblo ha sentido en un momento determinado de su historia la necesidad de un ordenamiento jurídico, de establecer su Derecho, por eso el Derecho es tan antiguo como la historia. Todo el comportamiento humano está tocado por el Derecho, de ahí su importancia en la vida social.

Digamos por ahora, que el derecho es un sistema de normas que, coexistiendo con otras normas diferentes, limitan la libertad de los seres humanos y ordenan su comportamiento en la sociedad con la finalidad de conseguir un orden social indispensable para su desarrollo y perfeccionamiento.

1.2 Noción vulgar de Derecho.

Se entiende comúnmente que lo que está derecho no se encuentra torcido. Implica la idea de rectitud. Si aplicamos esta idea a la conducta humana, la misma es conforme a derecho (recta) cuando se adapta a determinadas reglas o normas de convivencia que se imponen por un mandato.

En esta noción hay tres elementos: la rectitud de la conducta humana con relación a una norma que es impuesta a los que viven en sociedad por un mandato. En ese sentido F. Clemente Diego define el Derecho como “la dirección de la conducta humana hacia el bien exigido imperiosamente por las relaciones esenciales de la sociedad humana”.

1.3 Noción etimológica de Derecho.

Para Henry Capitant la etimología es la mejor definición porque revela la verdadera imagen del término a explicar. El significado de la palabra derecho deriva del latín di-rectum, participio pasivo (forma nominal del verbo con carácter adjetival) del verbo dirigo, que equivale a dirigir con rectitud, palabra en la que el prefijo di-” afianza la idea de estabilidad. Más antiguamente, la palabra griega “orego” y la raíz aria” “r j”, con las modificaciones semánticas respectivas, se encuentra en la voz derecho de casi todas las lenguas: diritto, en italiano; directo, en portugués; dreptu, en rumano; droit, en francés; Rect., en alemán; rigth, en inglés; recht, en holandés.

Sin embargo, en el Derecho Romano, que es la base de los sistemas jurídicos latinos el término “derecho” no es equivalente, ya que en Roma se le denominaba al derecho ius. Muchos de nuestros términos jurídicos se derivan de esta palabra, por ejemplo jurisprudencia, jurista. A su vez el término “ius” deriva según algunos autores del verbo “iubeo” que significa mandar; otros autores en cambio señalan que se deriva de “iustum” que significa lo que es justo o recto con relación a los demás, y también de “iustari”, que se traduce como ajustar, o sea, adaptar la conducta de los seres humanos a la norma jurídica. De igual manera, la etimología de la palabra derecho contiene las ideas de rectitud y mandato y también la de norma cuyo cumplimiento hace recta la conducta humana.

1.4 El termino Derecho.

La palabra derecho se emplea en varios sentidos y que pudiera decirse que es multíplice por lo extenso de su contenido. Desde esa perspectiva se utiliza el término derecho en los diversos sentidos que se entienda, aunque la persona no sea un experto en la materia. Por ejemplo cuando alguien dice que tiene derecho sobre algo; que los bienes de una persona forman parte de su derecho patrimonial; que no hay derecho a la injusticia; que va a estudiar la carrera de Derecho.

Antes de ver esta multiformidad del Derecho veremos cuatro acepciones del Derecho:

1.5 Acepciones de la palabra Derecho.

Derecho como norma o sistema de normas, que se denomina Derecho Objetivo. Por ejemplo el Derecho Dominicano.

Derecho como facultad o poder de hacer, poseer o exigir algo, que constituye el derecho subjetivo, en función de la persona o sujeto que lo detenta o goza del mismo. Por ejemplo el derecho de propiedad, de exigir el pago de un crédito, de celebrar contratos.

Derecho como ciencia, por ejemplo cuando se refiere a la ciencia del Derecho.

Derecho como expresión de principios superiores, esto es, como ideal ético o moral de justicia; de esta manera se dice muchas veces que no hay derecho a tal injusticia.

A veces se utiliza la palabra derecho incluyendo dos o más sentidos. Por ejemplo, la frase “Derecho Natural” se usa en ocasiones sin distinguir, lo que implica a la vez un sistema de normas, las facultades o poderes derivados de ellas y el carácter ético o moral de la justicia.

1.6 Analogía del término Derecho.

La riqueza contenida en la expresión derecho no debe llevar a darle un sentido que pueda emplearse el término dándole varias significaciones independientes entre sí. Por ejemplo pato puede referirse a un ave o a un recipiente donde se recoge la orina de una persona que guarda cama por enfermedad.

Por el contrario, los diversos sentidos en que se utiliza el término derecho hacen referencia a algo común entre ellos, en otras palabras, a una idea que se encuentra en todos los términos a pesar de tratarse de realidades distintas. Es en síntesis, un término análogo, esto es, “aquel que se aplica a realidades distintas desde un punto de vista semejante”.

1.7 Definición de Derecho.

El autor J. Castan Tobeñas sostiene que una buena definición del Derecho, para cumplir con las reglas de la lógica debe reunir dos exigencias: hacer referencia a todos los elementos esenciales del Derecho, incluso a la idea o fin supremo que justifica su existencia sin limitarse sólo a los elementos externos o formales del mismo; y las de abrazar sintéticamente todos los aspectos del Derecho.

El contenido amplio y complejo que es el Derecho ha sido analizado en distintas épocas por diversas escuelas que se pueden resumir en cuatro grupos:

Las que atribuyen al Derecho un contenido moral o axiológico;

Las racionalistas (se oponen a la experiencia);

Las de base empírica; y

Las voluntaristas (más valor a la acción que el conocimiento).

Cada una ha descubierto elementos valiosos en el Derecho que se resumen en la siguiente definición: “Derecho es la recta ordenación de las relaciones sociales, mediante un sistema racional de normas de conducta declaradas obligatorias por la autoridad competente, por considerarlas soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histórica”.

Analicemos:

Recta ordenación: es la idea fundamental del Derecho, poner orden a las relaciones que surgen del hecho social, para hacer prevalecer en ellas la justicia dentro de un bien común o social que se ofrece a todos.

Sistema racional de normas: las normas jurídicas deben formar una estructura, una organización perfecta en las que interviene la razón; no pueden contradecirse y cada una debe ocupar su lugar conforme una jerarquía de normas de distinto rango y valor.

Normas de conducta: estas normas sirven para distinguir las normas jurídicas (que como toda norma impone deberes) de las técnicas (que sólo indican los medios idóneos para conseguir un fin determinado).

Ponen de manifiesto que aunque alguien quede obligado frente a los deberes, es libre de cumplir o no las normas. Los deberes que se imponen a las personas descansan sobre el presupuesto de su libertad.

Declaradas obligatorias por la autoridad: el poder público competente es el que tiene la misión de velar por el orden y promover el desarrollo de la comunidad, crear un clima de seguridad.

Por considerarlas soluciones justas: aunque la idea de justicia varía con frecuencia de un tiempo a otro y de un lugar a otro, se precisa que toda autoridad deje de exigir una ley cuando se demuestre que es injusta, y que la población no considere como Derecho autentico la norma que sea manifiestamente injusta.

A los problemas: el Derecho no es una ciencia especulativa, sino práctica, dirigida a la acción.

Surgidos de la realidad histórica: se refiere a las diversas realidades de cada tiempo y cada sociedad (económicas, políticas, sociales, religiosas), las fuentes materiales o reales del Derecho, esto es, la materia que constituye un contenido de las normas y que debe ser organizada de una manera racional y justa por el bien común. Los cambios rápidos y profundos que ocasionan desequilibrios y violencias exigen que el Derecho evolucione en ese mismo sentido adaptándose a la realidad.

1.8 Clasificaciones del Derecho. Derecho Natural y Derecho Positivo. Derecho Objetivo y Subjetivo.

Derecho Natural. El término natural se deriva de a palabra “natura-ae” que significa naturaleza. Se puede definir como “el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan en la naturaleza humana, se conocen por la luz de la razón natural y se imponen a los hombres por la fuerza de la misma naturaleza”.

El derecho natural es anterior al Derecho positivo. Algunos juristas oponen el Derecho positivo al natural como si el primero fuera el Derecho de la realidad y el segundo tan sólo, expresión de los ideales que inspiran al jurista. No es así, no son dos ordenamientos aislados sino concurrentes en numerosas normas y preceptos. Aunque es bueno aclarar que hay autores como Hans Kelsen que sostienen que la división del Derecho en natural y positivo es uno de los dualismos que conviene eliminar.

Derecho Positivo. Etimológicamente se deriva de la palabra “positum” (puesto ahí, impuesto). Se define como “el sistema de normas emanadas de la autoridad competente y promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creación del Derecho imperante en una nación determinada”. Se impone a los individuos bajo la sanción de la fuerza pública.

Derecho Objetivo. Desde Roma viene considerándose el Derecho en dos sentidos distintos y contrapuestos: como norma agendi y como facultas agendi. Viene de la palabra latina “ob-iectum” (echado enfrente) tiene que ver con la actividad de las personas en la vida social y la exigencia de acomodarse a sus mandatos.

Se define como “el conjunto de normas imperativo-atributivas que rigen la conducta humana en la vida social”. Este Derecho se identifica con el Derecho-Norma. Cada norma jurídica es Derecho Objetivo, y el conjunto de normas jurídicas positivas de un medio social determinado se denomina ordenamiento jurídico.

Derecho Subjetivo. El termino se deriva del latín “sub-iectum (echado debajo). Se define como “el poder concedido a una persona (individual o colectiva) por el Derecho Objetivo de hacer, poseer o exigir algo. Se identifica con el Derecho-Facultad. No se concibe fuera del Derecho Objetivo.

1.9 Clasificación del Derecho Objetivo Positivo.

Derecho vigente, derogado e histórico. La palabra vigente significa “estar en vigor”. El Derecho está vigente cuando ha sido promulgado e impuesto por el Poder Publico competente. Se define como “ el conjunto de normas imperativo-atributivas que la autoridad competente declara obligatorias en un país determinado y en una cierta época”.

El Derecho que está vigente ha sustituido a otro u otros que estuvieron vigentes en épocas anteriores. Si están muy lejos en el tiempo quedan como derechos históricos (Derecho Romano o el de la Colonia). Si son de nuestra época se denominan derogados (Por ejemplo nuestra Constitución ha sido modificada en treinta y ocho (38) ocasiones desde el 27 de febrero de 1854 al 25 de julio de 2010. La vigencia da al Derecho su validez formal.

Derecho eficaz e ineficaz. No todo el Derecho que está vigente se aplica, de ahí la distinción entre el Derecho vigente que se aplica y el que no se aplica. Se da por ejemplo en la no aplicación de una ley por el desuso. La eficacia da al Derecho formalmente valido la nota de validez social. Se da cuando es efectivamente observado por la comunidad y exigido por los órganos del Poder Público (Ley No. 1918/49 prohibición nombres en otro idioma; Paseo Pte. Trujillo prohibido saco en mano).

Derecho Sustantivo y Adjetivo. El término sustantivo se emplea para destacar lo esencial y fundamental del mismo. Lo constituyen “aquellas normas que establecen los derechos y obligaciones de los sujetos vinculados por el ordenamiento jurídico” (Por ejemplo la Constitución).

El término adjetivo expresa una cualidad y son “las normas destinadas a garantizar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones consagradas por el derecho sustantivo” (Por ejemplo las ley de tránsito o las normas del Procedimiento Civil).

Derecho estatuido y consuetudinario. El Derecho Positivo Objetivo tiene dos maneras de creación: la primera es de arriba hacia abajo, la impone el Poder Publico y es el “Derecho impuesto por el Poder Público en forma escrita y en cierto modo solemne”.

La segunda es de abajo hacia arriba, que se inicia en la comunidad por la repetición general y constante de hechos o usos sociales, llegando a formarse la “opinión generalizada de su necesidad” (opinio iuris necessitatis) que se convierte en costumbre jurídica pudiendo ser reconocida por el Poder Publico. Se define como “el Derecho que brota de la comunidad por un largo uso y es reconocido por el Estado como necesario para el bien común”.

1.10 La validez en el derecho. Clases y relaciones.

Validez formal, social e intrínseca. Estas tres clases de validez tienen sus exponentes que se polarizan según las distintas Escuelas Jurídicas que representan: a) El positivismo o Dogmática jurídica y el formalismo de la Escuela de Viena consideran esencial la validez formal; b) El sociologismo y la Escuela Histórica, la validez social; c) La doctrina tradicional de Derecho natural y el axiologismo requieren además, la validez intrínseca.
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