Código Tributario – Actual Texto Artículos 97 N° 9 – Ordenanza de Aduanas – Artículos 168 y 178 N° 1 – Ley N° 19. 039 – Artículo 28 letra a




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títuloCódigo Tributario – Actual Texto Artículos 97 N° 9 – Ordenanza de Aduanas – Artículos 168 y 178 N° 1 – Ley N° 19. 039 – Artículo 28 letra a
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Indicó que la muestra problema se calificó no apta para su uso, la que no debiera ingresar al país porque no cumple con la reglamentación sanitaria y ni podría ser comercializada.

Reiteró a los defensores que calificó la muestra como no apta para uso, por carecer de inscripción sanitaria y del principio activo de triclosán, declarado en los rótulos de la muestra problema; que el análisis cualitativo químico se hizo mediante técnicas de precipitación para el flúor y cromatografía en placa fina para el triclosan y la sacarina; que no se buscó otros ingredientes, porque al no encontrar uno de los principios activos se juzgó técnicamente innecesario buscar otros; que al recibir las muestras se realizó una reunión técnica para determinar el procedimiento y el analista, reunión en que intervino su jefe, Osmar Mercado; que el producto de la referencia cuenta con la inscripción sanitaria como producto de higiene, Nº 0171 del año 98 del ISP, como un producto cosmético; que los otros productos químicos contenidos en la muestra excedían al ámbito de mi pericia y desconoce la formulación.

Aclaró al tribunal que el ISP tiene un departamento de control nacional, siendo una de sus funciones, registrar todo lo que se refiere a productos farmacéuticos, cosméticos, pesticidas sanitarios domésticos, y el departamento químico analítico se encarga de efectuar análisis por denuncia a la calidad de productos farmacéuticos y cosméticos y también hay funciones de controles de estantería en los cuales se preocupan de ir verificando que efectivamente los productos entes acorde con las especificaciones aprobadas. Dijo, que cuando el producto es sometido a registro sanitario, el sub-departamento, registro del departamento de control nacional se preocupa de verificar de que cada una de las menciones que se haga en la rotulación se apeguen a la verdad científica y esté efectivamente probada su eficacia y su inocuidad una vez probado ello es entregado el registro sanitario, en caso contrario no se otorga

Dijo, que a la descripción visual, la muestra problema era una pasta homogénea, de color blanca, olor a menta y bastante parecida a la muestra de referencia.

8.- Don Oscar Rojas Oyanedel, expuso que a petición de la fiscalía realizó la pericia contenida en el informe 540- 2006, consistente en un análisis comparativo entre tres pomos de pasta dental con sus cajas contenedoras, con inscripción “Coolmate Plus y Total 12” remitidas por el Ministerio Público, y diez pastas dentales testigos Golgate marca registrada, remitidas por Colgate Palmolive Chile, constatando que el producto dubitado presentaba línea de diseño, colores y logos semejantes al producto Colgate, tanto en las seis caras de su envase como en el pomo, concluyendo que el producto Coolmate presenta una gran semejanza con el indubitado Colgate que podría inducir a error al consumidor, adicionando que en el producto dudoso no aparecía marca registrada, país de origen, ni estaba certificado por la Sociedad de Odontología de Chile, como si consignaba el producto Colgate y otros dentífricos.

Precisó al fiscal que su misión era establecer las semejanzas entre las marcas de los productos, y mediante 14 fotografías que se le exhibieron explicó y detalló la comparación referida, adicionando que los contenidos posteriores de cajas y pomos eran similares, refirió que la figura del reloj presente en ambas indican las horas de protección, señalando que las dimensiones de las letras eran prácticamente idénticas, lo mismo que los colores de los envases y sus logos, indicando que tal semejanza podría inducir a error al consumidor. Refirió, que los dos productos tenían en sus cajas contenedoras un código alfanumérico idéntico, bastante extraño. Señaló que los pomos también eran idénticos, indicando que la confusión podría producirse tanto respecto de los envases como de los pomos. Dijo, que la textura de los productos era diferente y al probar la pasta Coolmate constató que era una sustancia grumosa, mostrando lo que dijo eran vistas a microscopio. Al exhibírsele los contenedores de pastas dentales, reconoció su firma en la cadena de custodia refiriendo que se trataba de los periciados y repitiendo las observaciones ya mencionadas, agregando que el producto testigo tiene el registro de marca y el logo de la Sociedad Odontológica en la parte inferior de una de sus caras, lo que no presenta el dubitado, que tampoco indica procedencia o lugar de origen, señalando que la original dice fabricado por Colgate Palmolive Industria y Comercio Brasil, con texto en portugués, los que también le fueron remitidos por el fiscal con una carta de Colgate Palmolive Chile.

Respondió al querellante 3, que la metodología usada fue la comparativa, buscando semejanzas de los productos, refiriendo que las marcas Coolmate y Colgate eran similares en un 90% a 95% tanto en las cajas, como en los pomos. Dijo, que en cuanto a la línea de diseño, distribución de textos, colores e imágenes, eran similares y en cuanto contenido de los textos también es parecido, y que la diferencia entre ellos debe indagarse con un análisis químico.

Contestó al defensor de Mirta Fuenzalida que constató en la página del DPI, que existen las marcas registradas “Colgate” y “Colgate Total 12”, pero que no recuerda con qué colores están registradas, si es una marca denominativa o mixta, ni si está registrada la caja o envase. Refiere que también encontró una solicitud de inscripción de Coolmate en Octubre del 2006, no verificando los registros internacionales. Señala que verificó que se encontraba registrada la marca Colgate Total 12, y que existen cuatro letras de diferencias entre aquélla y la marca Coolmate Plus Total 12.

DECIMO: Que, los actores acompañaron también los siguientes documentos, fotografías y objetos, que se incorporaron mediante su lectura resumida y exhibición, respectivamente:

A.- Documentación aduanera: 1.- Denuncia de 6 de octubre de 2006 de la Dirección Regional Aduana de Iquique que consigna que en tal data la funcionaria Carmen Castillo fiscalizó la solicitud de traslado a zona franca 40651 de 4 de octubre 2006 suscrito por el usuario importadora Mi casa, representada por Mirta Fuenzalida Rivera constatando al abrir el contenedor LTIU 802739-4 que se trataba de mercadería distinta a la indicada, 5.200 docenas de pegamento y el total correspondía a pastas dentales Colmate Plus 12 192.720 unidades, involucradas MFR, muestras tres pastas de dientes; 2.- Oficio N° 000.050 de 6 de Octubre de 2006, de la fiscalizadora referida por el que da cuenta al Director Regional de la situación indicada en el documento anterior, relativa a Coolmate Plus total 12 cleamint, estimando concurrente una infracción al artículo 168 inciso tercero de la Ordenanza de Aduanas, al declarar mercadería distinta a la que se presentó, y el ilícito de la Ley 19.039; 3.- Aforo documental de las especies incautadas, firmado por la fiscalizadora Carmen Miranda, quien lo reconoció como tal en la audiencia; 4.- Solicitud de traslado a Zona Franca (Z) N° 040651 de 4 de Octubre de 2006, del usuario de Zona Franca Mi Casa S.A., en su original y 3 copias; 5.- Bill of lading N° DAISHA06080036, de 25 de agosto de 2006, consignado al Usuario de Zona Franca Mi Casa S.A, domiciliado manzana 12, galpón 1, Iquique, Chile, se notifica al mismo consignatario, contenedor NTiU 802739-4, 2.460 cartones de pegamento; 6.- Commercial Invoice N° GS-2294/2006 de 25 de Agosto de 2006, de General Sound HK Limitada, que indica que el Bill of Lading está dirigido a Mi Casa S.A, Chile, origen en Shangai, correspondiente a pegamentos sin marca ni modelo de un valor de U$31.586, con timbre de Carmen Castillo, fiscalizador Aduana de Iquique; 7.- Documento Portuario Único, recepción N° 40791 de 5 de Octubre de 2006, que expresa corresponde al conocimiento de embarque 06080036, contenedor LTIU8027-4, manifiesto de carga, importación, firmado por los transportistas y almacenista, consignando el defensor que no fue emitido por Importadora Mi Casa sino Ultramar Agencias Marítimas Limitada; 8.- Oficio Nº 0234 de 31 de enero de 2007 del Director Regional Aduanas de Iquique, con el que adjunta oficio Nº 42 de 23 de enero de 2007 y consulta de documentos, del Jefe Departamento Zona Franca de la Aduana de Iquique, por el que informa que el Zeta Nº 40651 se encuentra sin actualizar y no existe aclaración presentada; 9.- (21) Oficio 341 de 20 de febrero de 2007, del Director Regional de Aduanas, que informa movimientos del usuario Mi Casa S.A., RUT 96.941.550-K del año 2006, de acuerdo a planilla adjunta que consigna 8 declaraciones de importación y pago simultáneo con valor de salida de U$ 3.132; 96 declaraciones de importación con valor de salida de U$ 334.6833; 106 facturas de importación con valor de salida de U$ 338.328; 1.432 facturas de traspaso comercial extranjeras con valor de salida de U$ 1.846.527; 377 reexpediciones de factura con valor de salida de U$ 407.720; 85 solicitudes de traslado a zona franca con un valor de ingreso de U$2.772.206; 185 solicitudes de registro de factura con valor de salida de U$ 123.192, totalizando todo lo anterior 2.289 operaciones con valor de ingreso de U$ 2.772.206 y valor de salida de U$ 3.053.282; 25 declaraciones de ingreso a zona franca con valor de ingreso de U$ 7.066.960

. Se ha ponderado cada uno de los documentos signados 1, 2, 8 y 9 con entidad suficiente para demostrar los actos formales que consignan, al aparecer emitidos por los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones y de acuerdo a las normas contenidas en la Ley 19.980, cuyo artículo 3º los califica como actos administrativos de constancia y conocimiento; y el documento 3, con valor suficiente para demostrar las bases y tasación que contiene, por tratarse de un acto administrativo emitido por la funcionaria competente.

Se valoró cada uno de los documentos 5 a 7, como indicios de los actos jurídicos que sirvieron de antecedentes a la confección por parte del usuario Mi Casa S.A. del documento 4, el que se pondera como suficiente para demostrar la declaración de mercancía efectuada por su representante.

B.- Documentación Sanitaria :1.- (10) Oficio Nº 2186 de 19 de octubre de 2006, del Secretario Regional Ministerial de Salud, que informa a la fiscalía que las pastas dentales constituyen producto de higiene personal regulado por el Decreto 239 de 2002, respecto del cual la Ley 18.164 establece normas aduaneras que prescribe que para el retiro de los recintos primarios de aduanas debe presentarse un certificado de destinación aduanera del Servicio donde conste el local autorizado para su depósito, la ruta y condiciones de transporte, y en el caso de zona franca, una vez ingresadas a la bodega, el importador debe informarlo a la Secretaría mediante la presentación del Z. Si viene destinado al mercado nacional el importador debe estar inscrito en ISP y registrar cada uno de los productos, y la autorización de uso y destino es otorgado posteriormente. En este caso la empresa no solicitó la destinación aduanera porque, al parecer, la factura indicaba artículo no incluido en la Ley 18.164; 2.- (12) Oficio 2359 de 9 de octubre de 2006, del Seremi de Salud Iquique dirigido al Instituto de Salud Pública remitiendo para análisis y rotulación 5 unidades de crema dental “Cólmate Total 12”; 3.- (11)Oficio 2411 de 8 de noviembre de 2006, de la misma autoridad, que informa la remisión referida; 4.- (13) Memorando Nº 1144 de 22 de noviembre de 2006 del Jefe Departamento Control Nacional del ISP dando cuenta de la recepción del oficio 2359 del SEREMI de Salud I Región con 5 unidades de crema dental “Colmate Total 12” y copia del ordinario 2356; 5.- (14) Oficio N° 0190 de 19 de enero de 2007 del Director (S) del Instituto de Salud Pública de Chile a la misma autoridad, informando los resultados del análisis efectuado al producto enviado; 6.- (15) Oficio 283 de 12 de febrero de 2007, del Seremi de Salud Iquique con el que remite a la fiscalía el informe referido.

Se ha valorado el documento 1, como información ilustrativa emanada de la autoridad de salud respecto del marco normativo aplicable a la internación de productos cosméticos como el de las especies sub-lite, y los signados 2 a 6 como información sobre cada uno de los pasos dados para la remisión y realización del análisis químico de los productos referidos por parte del Instituto de Salud Pública de Chile.

C.- Documentación tributaria: 1.- (16) Oficio OJI01.00 Nº 004 de 8 de enero de 2007, del Director Regional (S) SII Iquique, que informa que revisada la base de datos por el jefe de IVA–Renta, don Orlando Godoy González, consigna que el usuario Mi Casa S.A. RUT 96.941.550-K no registra impuesto a la renta por los años 2004 a 2006; en el ítem c) renta ad valorem año 2004; en el ítem d) pagos de IVA 2004-2006; Timbraje de documentos 2004 a 2006, libros de compra y venta; que el representante legal es Ronald Ceballos Vega, RUT 8.238.764-1 y socios incorporados el 16 de enero de 2001, el referido, con un 99,8% de participación, y Marcela Quinzacara Fajardo ; 2.-(17) Oficio OJI01.00 Nº 26 de 13 de febrero de 2007 del Director Regional SII Iquique, que informa que por escritura pública de 28 de diciembre 2000 otorgada ante el notario público don Ricardo Ponce Bilbao, suplente de Sergio Yaber Simón, doña Marcela Carolina Fjarado Quinzacara y don Ronald Alberto Ceballos Vega constituyeron una sociedad anónima cerrada de nombre Mi Casa S.A. , cuyo objeto, entre otras actividades, la importación, exportación y comercialización nacional e internacional, por cuenta propia o ajena, de todo tipo de mercancías, productos, bienes y servicios, con un capital de $5.000.000,dividido en 5.000 acciones nominativas de una misma serie, sin valor nominal, inscrita a fojas 18 Nº5 del Registro de Comercio de 2001 del Conservador de Bienes Raíces y de Comercio de Iquique; 3.- (18) Oficio OJI01.00 Nº 31 de 15 de febrero de 2007, del Director Regional SII Iquique, que informa que revisada la base de datos por el jefe IVA-Renta don Orlando Godoy González, ésta consigna que desde 2004 a diciembre de 2006, el contribuyente Mi Casa S.A. no registra pago de renta, mantiene un activo de de mil quinientos ochenta millones de pesos, retiros en todos los ejercicios cercanos a los dieciocho millones de pesos.

Se han ponderado los documentos referidos como indicios suficientes para demostrar el movimiento de la empresa , según información aportada por el contribuyente Mi Casa S.A. al fiscalizador estatal, que no eroga impuesto a la renta de primera categoría y efectúa retiros anuales.

D.-Documentación relativa a Marcas: 1.- Registro de Marca Comercial Nº 737.658, del Departamento de Propiedad Industrial, concedida a Colgate-Palmolive Company Sociedad Organizada Bajo las Leyes del Estado de Delaware, correspondiente a la marca “COLGATE TOTAL 12”, Clase 3; 2.-Copia de Solicitud de Registro o Renovación de Marcas para Productos Nº 747.844 de fecha 17 de Octubre de 2006, presentada por Mi Casa S.A., respecto de la Marca “Coolmate”; 3.- Copia de Oposición al Registro de Marca “Coolmate”, presentada ante el Departamento de Propiedad Industrial, con fecha 24 de Enero de 2007, relativa a la Solicitud Nº 747.844; 4.- Copia de Solicitud de Registro o Renovación de Marcas para Productos Nº 747.845 de fecha 17 de Octubre de 2006, presentada por Mi Casa S.A., respecto de la Marca “Coolmate Plus”; 5.- Copia de Oposición al Registro de Marca “Coolmate Plus”, presentada ante el Departamento de Propiedad Industrial, con fecha 24 de Enero de 2007, relativa a la Solicitud Nº 747.845; 6.- Oficio Nº 603 de 6 de febrero de 2007, de la Jefa del Departamento de Propiedad Industrial Suplente, que informa la situación de la marcas Colgate y “Coolmate”; 7.- Carta de Lucie Claire Vincent, General Manager de Colgate-Palmovile Chile S.A., de fecha 13 de Octubre de 2006, adjuntando diversas muestras de variedades de cremas dentales “Colgate”.

Se ha asignado al documento 1 pleno valor para acreditar el registro marcario a que alude, por aparecer emitido por la autoridad correspondiente, y los restantes como suficientes para demostrar la existencia de un juicio marcario entre la sociedad Mi Casa S.A. y la querellante Colgate, iniciado con posterioridad a los hechos materia de este juicio.
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