Contrato de corretaje con sociedad extranjera no es un servicio exento de iva / prestacion de servicios hecho generador del iva / exencion del impuesto sobre las ventas requisitos / exportacion de servicios – Corresponde en cada caso determinar si se cumplen los requisitos para la exención




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títuloContrato de corretaje con sociedad extranjera no es un servicio exento de iva / prestacion de servicios hecho generador del iva / exencion del impuesto sobre las ventas requisitos / exportacion de servicios – Corresponde en cada caso determinar si se cumplen los requisitos para la exención
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fecha de publicación04.01.2016
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OPOSICIÓN


La DIAN se opuso a las pretensiones de la demanda, señalando que conforme al artículo 481 del Estatuto Tributario uno de los requisitos exigidos para que opere la exención consiste en que los servicios prestados se utilicen totalmente en el exterior, lo que además debe quedar estipulado por escrito en el contrato y en la declaración escrita sobre los contratos de exportación de servicios. De manera que, si no se cumple con esta limitación y no se demuestra tal hecho, el servicio se encontrará sujeto al impuesto sobre las ventas.

Obran fotocopias de los contratos denominados “Promoción de Ventas” de productos químicos, celebrados entre THE DOW CHEMICAL COMPANY, PBB POLISUR S.A..., DOW QUIMICA S.A. Y PETROQUIMICA DOW S.A., domiciliadas todas en el exterior como contratantes y la sociedad Colombiana DOW QUIMICA DE COLOMBIA S.A. en calidad de contratista.
Como resultado de los enunciados contratos fueron emitidas facturas, identificadas en cada una de las resoluciones de fallo de los recursos de reconsideración, por el cobro de la comisión generada, partida que fue contabilizada en la cuenta PUC 422530 (crédito), ingresos que la sociedad declarante trató como exportación de servicios y como tales los consideró exentos en virtud de lo dispuesto por el literal e) del artículo 481 del Estatuto Tributario.
Señaló la demandada que en los contratos a que se hace referencia, la sociedad colombiana no se encuentra facultada para cerrar ventas ni para actuar en nombre de la sociedad extranjera, limitándose su actuación a ser promotora de las mismas, ubicando los diferentes clientes potenciales y realizando la gestión para ponerlos en contacto con la sociedad extranjera, en cuyo caso sólo le entrega a ella la información de aquellos y la retorna a los que se encuentren interesados en realizar los negocios. Las órdenes de compra y el negocio mismo se aceptan únicamente por parte de la sociedad extranjera en el exterior.
En retribución de este contrato la sociedad colombiana recibe una comisión base del 4% o del 6%, en dólares de los Estados Unidos, (o en la moneda que las partes acuerden), sobre el precio de venta facturado por los productos vendidos por la compañía extranjera a un cliente en la zona de influencia, siempre que la sociedad colombiana haya pasado la información al cliente o a la sociedad extranjera.
Según las cláusulas del contrato, la sociedad colombiana en ningún evento actúa como vendedora sino simplemente como promotora ya que no tiene facultad para actuar a nombre de la vendedora ni para convenir ventas o contratos con la parte interesada, sino que se limita a pasar información a los clientes y recibirla de ellos para pasarla a su vez a la vendedora, no recibiendo emolumento alguno en calidad de comisión, para el evento en que la vendedora, quien tiene total libertad para hacerlo, rechace con o sin justa causa, cualquier oferta de compra transmitida a través de la promotora.
El artículo 1340 del Código de Comercio define el contrato de corretaje en los siguientes términos: “se llama corredora la persona que por su especial conocimiento de los mercados, se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en relación a dos o más personas, con el fin de que celebren un negocio comercial, sin estar vinculado a las partes por relaciones de colaboración, dependencia, mandato o representación”.
La condición descrita en la norma se cumple en el evento bajo examen como quiera que, tal como lo expresan los mismos contratos y lo reitera la actora, que la sociedad Dow Quimica de Colombia S.A. posee total conocimiento en lo que hace al mercado de productos químicos, por lo que actúa como agente intermediario o corredor, relacionando a los clientes del país con la sociedad vendedora en el exterior, sin ninguno de los vínculos expresados en el artículo 1340 del Código de Comercio, ni con el cliente ni con el vendedor y percibiendo solamente una comisión pactada en el mismo documento, en el evento de que la venta entre las dos partes ( de las cuales no hace parte el intermediario) llegue a feliz término.
Se está entonces frente al típico contrato de corretaje el cual, desde el punto de vista fiscal, se concreta en un servicio al tenor de lo dispuesto por el artículo 1º del Decreto Reglamentario 1372 de 1992.
De conformidad con el literal c) del artículo 420 el Estatuto Tributario, la prestación de servicios en el territorio nacional se encuentra gravada con el impuesto sobre las ventas y según el parágrafo tercero de la misma norma, los servicios se consideran prestados en la sede del prestador del servicio, salvo los eventos taxativamente considerados dentro del enunciado texto, dentro de los cuales no se encuentra el servicio en estudio.
Concluye la demandada que el servicio de intermediación o corretaje prestado por la sociedad Dow Química de Colombia S.A. se considera prestado en Colombia, ya que su domicilio social se encuentra ubicado en la ciudad de Bogotá D.C.
Para que se trate fiscalmente de una exportación de servicios exentos del IVA, de acuerdo con lo ordenado por el literal e) del artículo 481 del Estatuto Tributario, este debe ser utilizado, como lo dispone la norma, exclusivamente en el exterior, situación que no se da en el servicio de intermediación o corretaje prestado por Dow Química de Colombia S.A. ya que como se lee en la cláusula 10 la comisión se causa sobre el precio de venta facturado “por los productos vendidos por la VENDEDORA a un cliente en el TERRITORIO…”.
En cuanto al alegado derecho a solicitar como descontable el valor pagado por dicho concepto, señaló el demandado que conforme al artículo 485 del Estatuto Tributario, para llevar como descontable el gravamen pagado es requisito que la cuantía que sirvió de base para pagarlo o realizar la retención en la fuente, y a la cual se aplicó la tarifa que corresponde, conste en una factura o en documento equivalente pues de no ser así no puede ejercerse el derecho descrito.
En el caso concreto, por ser el beneficiario del pago una empresa extranjera, se hace necesario entrar a precisar el documento equivalente a la factura que puede servir para esos efectos. Conforme al artículo 5º del Decreto Reglamentario 3050 de 1997, se considera documento equivalente a la factura: “2. Los contratos celebrados con extranjeros sin residencia o domicilio en el país, en cuyo caso para la procedencia del IVA descontable, se deberá acreditar, adicionalmente, que se ha practicado la respectiva retención en la fuente”.

Señaló: “La actora acompañó como prueba, en sede administrativa, un oficio dirigido por el Coordinador de Contratos de Tecnología del Incomex a la actora, en el cual, si bien se habla de las licencias otorgadas por The Dow Química Chemical Company a Dow Quimica de Colombia S.A., no se consignan cifras que permitan cotejar las bases para el cálculo de la retención por regalías, por lo cual carece de la pertinencia, conducencia y utilidad requeridas para su aceptación como prueba”.
Respecto a la sanción por inexactitud impuesta, señaló que se configura uno de los supuestos consagrados en el artículo 647 del Estatuto Tributario como sancionable, esto es, que se omitan impuestos generados por operaciones gravadas de los cuales se derive un menor impuesto o saldo a pagar, ya que no se gravaron ingresos obtenidos por la intermediación prestada en Colombia a las sociedades extranjeras.

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