Contrato de corretaje con sociedad extranjera no es un servicio exento de iva / prestacion de servicios hecho generador del iva / exencion del impuesto sobre las ventas requisitos / exportacion de servicios – Corresponde en cada caso determinar si se cumplen los requisitos para la exención




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4. Sanción por inexactitud
Respecto a la sanción por inexactitud señaló el apelante que la sentencia de primera instancia violó el primer inciso del artículo 647 del Estatuto Tributario, por aplicarlo sin que los hechos declarados hubieran sido falsos, incompletos o desfigurados, haciendo equivalente factores “inexistentes” a factores que oficialmente se consideren “improcedentes”, improcedencia sobre la que la jurisprudencia tiene definido que no está tipificada en este inciso como sancionable.
Sobre el particular observa la Sala que tal como se precisó en sentencia del 26 de enero de 2009, exp. 16165 en donde se analizó la legalidad de la sanción por inexactitud impuesta a la misma sociedad actora relacionada con el impuesto sobre las ventas por los bimestres 2º , 3º , 4º y 5º de 1999 y 1º de 2001, los hechos declarados por la sociedad en los bimestres discutidos han sido completos y verdaderos y el mayor impuesto discutido se debió, a la diferencia en cuanto a la interpretación del sentido y alcance del artículo 481 literal e) en cuanto a “la utilización de los servicios exclusivamente en el exterior” para efectos de la exención por los servicios exportados, de manera que hay una discrepancia conceptual, que impide sancionar por inexactitud.
Conforme al artículo 647 del Estatuto Tributario la omisión de ingresos, de impuestos generados por las operaciones gravadas, de bienes o actuaciones susceptibles de gravamen, así como la inclusión de costos, deducciones, descuentos, exenciones, pasivos, impuestos descontables, retenciones o anticipos, inexistentes, y, en general, la utilización en las declaraciones tributarias, o en los informes suministrados a las oficinas de impuestos, de datos o factores falsos, equivocados, incompletos o desfigurados, de los cuales se derive un menor impuesto o saldo a pagar, o un mayor saldo a favor para el contribuyente o responsable, constituye inexactitud sancionable.
Sin embargo, no se configura inexactitud, cuando el menor valor a pagar se derive de errores de apreciación o de diferencias de criterio entre las oficinas de impuestos y el declarante, relativos a la interpretación del derecho aplicable, siempre que los hechos y cifras denunciados sean completos y verdaderos.
Conforme a lo expuesto, se impone revocar la decisión de primera instancia que negó las pretensiones de la demanda y en su lugar declarar la nulidad parcial de los actos acusados en cuanto impusieron sanción por inexactitud. En consecuencia, se efectuarán unas nuevas liquidaciones para excluir las sanciones por inexactitud así:





1 bim/02

2 bim /02

3 bim /02

4 bim/02

5 bim/02

6 bim/02

Impuesto generado por operaciones gravadas

2.793.322.000

3.423.702.000

2.708.601.000

4.261.231.000

4.602.214.000

5.070.112.000

Impuestos descontables

2.274.899.000

2.995.828.000

2364.904.000

2.963.732.000

3.229.937.000

2.514.183.000

Saldo a pagar

518.423.000

427.874.000

343.697.000

1.297.499.000

1.372.277.000

2.555.929.000

Saldo a favor sin solicitud de devolución

999.408.000

347.182.000













Saldo a pagar




80.692.000

343.697.000

1.297.499.000

1.372.277.000

2.555.929.000

Saldo a favor

480.985.000
















En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,
F A L L A
REVÓCASE la sentencia de 28 de marzo de 2007, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, desestimatoria de las pretensiones de la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho de DOW QUÍMICA DE COLOMBIA S.A., contra la DIAN. En su lugar se dispone:
1. ANÚLANSE PARCIALMENTE la Liquidación Oficial de Revisión 310642004000136 de 6 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000035 de 13 de julio de 2005 correspondiente al primer bimestre de 2002; Liquidación Oficial de Revisión 310642004000161 de 6 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000036 de 13 de julio de 2005 del segundo bimestre de 2002, Liquidación Oficial de Revisión 310642004000137 de 6 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000037 de 13 de julio de 2005 por el tercer bimestre de 2002; Liquidación Oficial de Revisión 310642004000205 de 16 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000038 de 13 de diciembre de 2005 por el Cuarto Bimestre de 2002; Liquidación Oficial de Revisión 310642004000216 de 16 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000039 de 13 de julio de 2005 por el Quinto Bimestre de 2002; Liquidación Oficial de Revisión 310642004000219 de 16 de diciembre de 2004 y Resolución 310662005000040 de 13 de julio de 2005 por el Sexto Bimestre de 2002.
2. A título de restablecimiento del derecho, se dispone:
FÍJASE como saldo a favor por Impuesto sobre las Ventas del PRIMER bimestre de 2002 cuatrocientos ochenta millones novecientos ochenta y cinco mil pesos moneda legal ($480.985.000 M.L.).
FÍJASE como saldo a pagar por Impuesto sobre las Ventas del SEGUNDO bimestre de 2002 ochenta millones seiscientos noventa y dos mil pesos moneda legal ($80.692.000 M.L.).
FÍJASE como saldo a pagar por Impuesto sobre las Ventas del TERCER bimestre de 2002 trescientos cuarenta y tres millones seiscientos noventa y siete mil pesos moneda legal ($343.697.000 M.L.).
FÍJASE como saldo a pagar por Impuesto sobre las Ventas del CUARTO bimestre de 2002 mil doscientos noventa y siete millones cuatrocientos noventa y nueve mil pesos moneda legal ($1.297.499.000 M.L.).
FÍJASE como saldo a pagar por Impuesto sobre las Ventas del QUINTO bimestre de 2002 mil trescientos setenta y dos millones doscientos setenta y siete mil pesos moneda legal ($1.372.277.000 M.L.).
FÍJASE como saldo a pagar por Impuesto sobre las Ventas del SEXTO bimestre de 2002 dos mil quinientos cincuenta y cinco millones novecientos veintinueve mil pesos moneda legal ($2.555.929.000 M.L.).
RECONÓCESE al abogado Antonio Granados Cardona como apoderado de la DIAN.
Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente al Tribunal de origen. Cúmplase.
Se deja constancia que la anterior providencia fue estudiada y aprobada en la Sala de la sesión de la fecha.


MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA

Presidente de la Sección


HUGO FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS

WILLIAM GIRALDO GIRALDO

1 Contratos Mercantiles. Arrubla Paucar, Jaime Alberto. Tomo I, 8ª Edición 1997.

2 Impuesto al Valor Agregado IVA. Plazas Vega, Mauricio A. Temis Segunda Edición, Año 1999

3 Sentencia de 10 de octubre de 2007, Exp. 15839, C.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa.

4 Señala el literal e) del artículo 481 del Estatuto Tributario: “también son exentos del impuesto sobre las ventas los servicios que sean prestados en el país en desarrollo de un contrato escrito y se utilicen exclusivamente en el exterior, por empresas o personas sin negocios o actividades en Colombia, de acuerdo con los requisitos que señale el reglamento”


5 Sentencia de 10 de octubre de 2007, Exp. 15839, C.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa.

6 El literal e) del artículo 481 ha sido modificado por las Leyes 488[58] de 1998, 633[33] de 2000 y 1111[62] de 2006, para que reciban el tratamiento de exentos los servicios turísticos prestados a residentes en el exterior.


7 El artículo 23 del Decreto 380 de 1996 fue subrogado por el 6° del Decreto 2681de 1999.


8 Sentencia de marzo 20 de 1998, Expediente 8231, C.P. Dr. Germán Ayala Mantilla.

9 Contratos Mercantiles. Arrubla Paucar, Jaime Alberto. Tomo I, 8ª Edición 1997.

10 Impuesto al Valor Agregado IVA. Plazas Vega, Mauricio A. Temis Segunda Edición, Año 1999

11 Sentencia de 10 de octubre de 2007, Exp. 15839, C.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa.

12 ARTICULO 12. CONTRATOS CON EXTRANJEROS SIN DOMICILIO O RESIDENCIA EN EL PAIS. Para efectos de lo dispuesto en el numeral 3o del artículo 437-2 del Estatuto Tributario, en el contrato respectivo deberá discriminarse el valor del impuesto sobre las ventas generado que será objeto de retención por parte del contratante. El contrato servirá como soporte para todos los efectos tributarios.

13 ARTICULO 5o. DOCUMENTOS EQUIVALENTES A LA FACTURA. Además de los contemplados en otras disposiciones, constituyen documentos equivalentes a la factura los siguientes:

2. Los contratos celebrados con extranjeros sin residencia o domicilio en el país, en cuyo caso, para la procedencia del IVA descontable se deberá acreditar, adicionalmente, que se ha practicado la respectiva retención en la fuente.

14 ARTICULO 12. CONTRATOS CON EXTRANJEROS SIN DOMICILIO O RESIDENCIA EN EL PAIS. Para efectos de lo dispuesto en el numeral 3o del artículo 437-2 del Estatuto Tributario, en el contrato respectivo deberá discriminarse el valor del impuesto sobre las ventas generado que será objeto de retención por parte del contratante. El contrato servirá como soporte para todos los efectos tributarios


15 ARTICULO 5o. DOCUMENTOS EQUIVALENTES A LA FACTURA. Además de los contemplados en otras disposiciones, constituyen documentos equivalentes a la factura los siguientes: 2. Los contratos celebrados con extranjeros sin residencia o domicilio en el país, en cuyo caso, para la procedencia del IVA descontable se deberá acreditar, adicionalmente, que se ha practicado la respectiva retención en la fuente.
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