Inicio formal demanda por diferencia indemnizatoria, diferencias salariales y demás rubros, conforme surge de la Ley 20. 744 y 24. 013 en los Art 9 y 10 contra: 1




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títuloInicio formal demanda por diferencia indemnizatoria, diferencias salariales y demás rubros, conforme surge de la Ley 20. 744 y 24. 013 en los Art 9 y 10 contra: 1
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C) El fraude y la connivencia entre principal y contratista, es a “prima facie”, totalmente diáfano: Ultrapetrol, compite en el mercado naviero, con salarios de la construcción, y el empleador MJV S.R.L. le factura servicios a montos sensiblemente inferiores, a lo que le costaría a Ultrapetrol, si tuviera trabajadores propios con salarios de la CCT 518/07, de navieros.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

D) El convenio colectivo 518/07, es un convenio de ámbito de aplicación nacional que obliga tanto a sus signatarios como a los que no lo firmaron pero que se dedican a la actividad a la que el convenio se refiere (art. 4 ley 14.250).- - - - - - - -

En síntesis: ni MJV SRL, es una empresa constructora, ni ULTRAPETROL S.A., requería trabajos de construcción en su establecimiento, sino simple y sencillamente, la primera proveía personal para trabajos regulares en los astilleros de la segunda.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

E) Así las cosas, la jurisprudencia, reiteradamente ha desenmascarado este ardid, determinando que el empleador principal es la empresa que recibe los beneficios (Risso c/ Química Estrella – Plenario Nº 36 de la CNAT).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

EL MARCO TEÓRICO

El derecho al trabajo y el derecho a condiciones dignas de labor han sido reconocidos por la conciencia ética de la humanidad (Declaración Universal de Derechos Humanos, art. 23; Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, arts. 6 y 7; Pacto de San José de Costa Rica, art.26 por envío al art. 4 del Estatuto de la OEA).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Son tan fuertes que, aún en medio del vendaval neo/conservador (que destruye a su paso instituciones sociales vulnerando solidaridades), han sido ratificados por la Cumbre Americana que lanzara el ALCA (Santiago de Chile, abril 1998).- - - - - -

Por lo tanto deben iluminar la decisión ya que "el Derecho valora conductas mediante normas", (Carlos Cossio, La teoría egológica del Derecho y el concepto jurídico de libertad, Abeledo-Perrot, Bs.As., 1964, pág. 118).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Tales derechos obran en la Constitución Nacional arts. 14 bis y 75, inc. 22.- -

Estas normas constitucionales irradian su eficacia no sólo sobre los Poderes del Estado sino también sobre la sociedad civil y las empresas (José Abrantes, Direito do Trabalho, Ensaios, Cosmos, Lisboa, 1995, pág.58). Integran el ideario democrático (Episcopado Católico de los Estados Unidos, Justicia económica para todos, BAC, Madrid, 1986, pág. 14) y el proyecto social de todo Estado serio (cr. Consejo de la Iglesia Evangélica Alemana y Episcopado Católico Alemán, Für eine Zukunft in Solidarität und Gerechtigkeit, Bonn, 1997, pág 20), de ahí que una solución justa deba ser tomada en base a ellos (Rawls, John, A Theory of Justice, Harvard, 1971, pág. 120). La conciencia ética los está exigiendo en otras partes del mundo, como lo demuestra la demanda que consumidores estadounidenses han entablado contra la empresa trans/nacional Nike que no los hace respetar por sus concesionarias en el sudeste asiático.- - - - - -

Las normas laborales de los países regulan las condiciones de trabajo para que el trabajador sea respetado, evitándose problemas sociales y garantizando una sana competencia de las empresas en el mercado, basada en la eficiencia y no en el incumplimiento de las normas, que bebe la "sangre del pobre" como afirmara León Bloy.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

De comprobarse tales situaciones, el Poder Judicial debe, además de imponer el Derecho en las relaciones individuales sometidas a su solución, comunicar a las esferas competentes el comportamiento injusto conocido en el proceso para que se adopten las medidas policiales del caso.- - - - - - - - - - - - - - - - -

Nótese, además, que si el trabajador –en el caso de autos- fuere un oficial de la construcción, en realidad, frente a la situación fáctica que nos ocupa, nos estaríamos encontrando ante un caso típico de flexibilización laboral, pues al trabajador de la construcción, se lo “flexibiliza” y “Polifuncionaliza” para cumplir tareas propias de un empleado de la rama naviera.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Es decir, que ésta segmentación artificiosa o, si se quiere la externalización, minorativa de protección laboral.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Siendo así, cabe precisar algunos conceptos: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

La idea del trabajador multicalificado no es nueva, ya lo era el maestro de las corporaciones medievales. No sólo dominaba los medios de producción sino que los controlaba, así como su producción. El maestro multicalificado ejecutaba todo el trabajo del taller, sin importar su complejidad. La continuidad de esta tradición está presente en los sistemas de aprendizaje de algunos países africanos (King, K. 1977:The Afrikan artesan. London, Heinemann; Fluitman, F. (ed.) 1989: Training for work in the informal sector. Ginebra, OIT).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

En cierto sentido, el trabajador flexible no es un invento de la empresa de alta tecnología ni una respuesta a ninguna forma de imperativo tecnológico. “...podemos considerar flexible al trabajador que combina teoría y práctica, al que se le pide que piense acerca de lo que hace y puede operacionalizar lo que piensa, cualquiera sea la función o nivel de pericia profesional o técnica (...) En los papeles, los políticos y los empleadores saludan y fomentan mayores niveles de educación, una mayor habilidad para aprender y más elevadas y sofisticadas combinaciones de habilidades técnicas, en el lugar de trabajo. En la práctica, están menos inclinados a pagar por este tipo adicional de educación, capacitación o esquema de rotación en el puesto de trabajo, que lleva a la multicalificación. Llama la atención que el balance correcto entre calificaciones, generales y específicas, entre el corto y el largo plazo, entre las necesidades de la empresa y los intereses de los individuos ha sido un tema clásico en el mundo de las políticas de formación y aún permanece como uno de los más elusivos. Más aún, las estructuras de salarios pocas veces reflejan la preferencia declarada por políticos y empleadores hacia el trabajador multicalificado. Como consecuencia y por razones económicas y prácticas, flexibilidad y multicalificación están aún limitadas a un número restringido de funciones, actividades y circunstancias.”.-(Araujo e Oliveira, Joao B. 1994: La nueva empresa: el aprendizaje como parte del negocio. Estudios y monografías N°77. Montevideo, CINTERFOR/ OIT:38-39).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

En un sentido amplio, la flexibilización es el proceso de desalojo de rigideces, pero parece más que evidente, que éste desalojo de rigidez calificada, debe ir acompañada de la correspondiente retribución, para quien hace el esfuerzo, se califica y “aprender” las labores que se le exigen, que vaya sea dicho, no son las mismas las de la construcción típica, que las de el armado naviero.- - - - - - - - - - - - -

Y está claro, que así visto, tenemos la visión absolutamente clara de “…la posibilidad de las empresas de liberarse de una parte de sus obligaciones sociales y/o eliminar o debilitar las normas jurídicas que regulan el contrato de trabajo y su rescisión...” (Boyer, Robert 1986 La flexibilidad del trabajo en Europa. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Madrid).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

EL PERFIL POLIFUNCIONAL EN FRAUDE AL ENCUADRAMIENTO CONVENCIONAL

Los nuevos aportes en materia de la construcción social de las competencias laborales, nos permiten afirmar la diversidad de las competencias movilizadas en los empleos obreros (de mayor o menos calificación).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Ellas varían según la naturaleza de las actividades, las tecnologías utilizadas, y las formas de organización y de gestión adoptadas en las empresas.- -

No se trata de cuestionar la idea de estandarización o de norma, a la que todos reconocemos como necesaria, sino de apreciar sus modalidades examinando el grado de correspondencia entre la especialidad de la formación (en esta caso, para servicios de construcción) y la especialidad de empleo (en este caso, trabajo flexible en un puesto ampliado).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Ahora bien, si el fenómeno de la segmentación o tercerización productiva, la triangulación y la complejización de las unidades productivas y sus empresas, diluye, alambica y hasta quiebra el concepto tradicional de un contrato o relación de trabajo de empleador titular y responsable único, lo cierto es que éste no es el caso de autos, pues existe una planificación e ingeniería económica-jurídica de neto carácter defraudatoria, para interponer una empresa de servicios, que abone salarios inferiores a los del convenio exigible.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Es evidente, entonces, que si la empresa de servicios, lo contrató a mi mandante como oficial de la construcción, y lo destinó a realizar tareas de reparaciones navieras, lo cierto es que hizo operar una polifuncionalidad del trabajador, en su perjuicio, y sin abonar los salarios que realmente correspondían, conforme a la tarea que realizaba.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Por último, cabe señalar en éste acápite, que la interpretación debe tener algunos ejes directrices relevantes: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

*) El derecho colectivo con sus principios y reglas tanto de aplicación como de interpretación del derecho autónomo, tales como las que se dirigen a proteger su carácter general progresista, acumulativo y conservador del orden público laboral. Por caso, la intangibilidad del orden público y el interés general preservado por el art. 4, la norma más favorable convencional prevista en el art. 7 del mismo plexo, o la mejor condición individual del art. 8, todas de la ley 14250. Igualmente, las que se integran para anular las convenciones o interposiciones destinadas a encubrir renuncias a derechos establecidos en el derecho de aplicación, inclusivo del autónomo, receptado en los arts. 12 y 14 de la LCT.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

*) Por otro lado, el estatuto aplicable a una relación de trabajo sometida al test de responsabilidad solidaria no puede ignorar un análisis de conjunto de ambos órdenes normativos, el contractual individual y el autónomo, para encontrar el resultado conveniente a la controversia en sus aspectos individuales o más favorable al trabajador.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

LA INTERPRETACIÓN JURISPRUDENCIAL DE LA CUESTIÓN

No cabe margen a duda, que la cuestión debatida en autos, cabe dentro del análisis que oportunamente realizó el plenario de la Cámara Nacional del Trabajo Nº 36 en los autos: “RISSO Luís P. vs. QUIMICA Estrella” y que más allá del enjundioso y pormenorizado análisis que se realiza de la cuestión, es evidente que el fallo, procura unificar las escalas salariales aplicables en el seno de una estructura empresaria, que comprende multiplicidad de tareas susceptibles de encuadrarse convencionalmente en estatutos distintos, y que tiende a que la empresa pueda estructurar su escala salarial jerárquica y funcional sin distorsiones que importaría la simultánea sujeción a estatutos diversos”.- - - -

Dice aquel plenario que un parámetro fundamental de análisis –y que en autos queda totalmente claro- es determinar cual es la actividad principal de la empresa y como bien se a dicho, MJV SRL, es una contratista exclusiva de los Astilleros, y ULTRAPETROL S.A. tiene como objeto social, la actividad naviera.- - -

No obstante, adviértase que en autos, la principal, fraudulentamente, esquivó la estructura salarial que le correspondía a su actividad, para encuadrarse –reitero mediante el fraude- en una escala salarial diferente y obviamente más baja.- - - - - - -

Ahora bien, cabe preguntarse cual ha sido el criterio jurisprudencial de la CSJN en el tratamiento de la solidaridad convencional y aquí si, nos encontramos con una evolución desde la década del 90.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

A modo de Síntesis, podemos decir que el “piso” más bajo al que llegó la jurisprudencia Suprema había sido los leading case: A) Rodríguez, Juan v. Compañía Embotelladora Argentina y otro" (Fallos 316:713, 15/4/1993) y B) "Luna, Antonio R. v. Agencia Marítima Rigel S.A." (Fallos 316:1609, 2/7/1993).- - - - - - - - - - - - - - - -

Esta ola neoconservadora e interpretación economicista del derecho del trabajo, encontró la escollera progresista de la nueva integración de la Corte Nacional, que a partir del Año 2006, ha variado significativamente su criterio, confirmando tácitamente una innumerable variedad de casos de solidaridad convencional y contractual.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

*) En "Ajis de Caamaño, María Rosa y otros v. Lubeko S.R.L. y/o Yacimientos Petrolífero Fiscales S.A."(26/2/2008), confirmado por la Corte, se señaló que “…la derivación a Lubeko SRL de la realización de servicios ….era "una segmentación artificiosa” de las distintas actividades que el empresario debe organizar para cumplir con las finalidades que le son propias…”.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

*) En "Benítez, Horacio O. v. Plataforma Cero S.A. y otros", del 22/12/2009, los cortesano, dieron dos pautas interesantes: nulificaron el concepto de los tribunales inferiores en cuanto que no había unidad técnica de explotación entre principal y concesionaria y; dieron la partida de defunción a “Rodríguez c/ Embotelladora” al señalar que: "…Cabe entender configurada la “inconveniencia” de mantener la ratio decidendi de `Rodríguez v. Compañía” (Fallos 316:713).- - - - - - - - - - - - - - - - - -

Por todo lo expuesto postulo que atento a lo establecido en los arts. 2 y 30, LCT, habrá que realizar un juicio de compatibilidad inclusivo o centrípeto.- La naturaleza jurídica eventual de la actividad de la construcción, manifiesta y evidentemente, incompatibiliza, con el carácter de continuidad, normalidad, esencialidad, profesionalidad, integridad e inserción en el esquema productivo, que nuestro mandante tenía en los Astilleros de ULTRAPETROL S.A..- - - - - - - - - - - - - -

Y así, la integración de MJV SRL, como unidad técnica de ejecución permanente y continua, determina el criterio de ineludible aplicación, extendiendo la convención central de forma solidaria.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

VII.- RECLAMO:

Con motivo de los antecedentes relatados, la demandada adeuda los siguientes rubros:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Y más allá de lo reclamado por el correcto encuadramiento convencional, nos encontramos en presencia de un típico caso de fraude en el desarrollo del contrato y específicamente fraude por fragmentación de la antigüedad. En el caso, debe ser aplicado el Art. 18 de la L.C.T., que dice: “Cuando se concedan derechos al trabajador en función de su antigüedad se considerará tiempo de servicio el efectivamente trabajado desde el comienzo de la vinculación, el que corresponda a los sucesivos contratos a plazos que hubieren celebrado las partes y el tiempo de servicio anterior, cuando el trabajador, cesando en el trabajo por cualquier causa reingrese a las ordenes del mismo empleador”. Antes de la sanción de la L.C.T., no se computaba el lapso de trabajo anterior cuando hubiera terminado por renuncia (art. 158, Cód. Com.). Pero con el mencionado Art. 18 se dispone el cómputo de la antigüedad anterior en caso de reingreso cualquiera haya sido la causa del cese. En consecuencia se reclama: - - - - - - - - - - - - - - - - -

1.-INDEMNIZACION POR DESPIDO (LCT):
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